Процессуальные особенности защиты прав работодателя
Процессуальные особенности защиты прав работодателя
Куда могут обращаться работодатели за защитой своих прав?
Порядок и доказательства при отстаивании позиции в ГИТ, прокуратуре и суде.
Конфликты между работодателем и работником уже нельзя назвать такой редкостью как это было во времена СССР или в девяностые годы, когда союза не стало. Однако осталась прежней политика умалчивания трудовых споров и привычка «не выносить сор из избы», поскольку, по мнению руководства организаций, может пострадать имидж, а также это может привести к потере времени и материальным издержкам, что не выгодно работодателю. Поэтому процент инициации трудовых споров работниками преобладает. Тем не менее, порой работодателю все же приходится защищать свои интересы путем обращения в правовые органы.
Куда могут обращаться работодатели за защитой своих прав.
За защитой своих прав работодатель вправе обращаться с исковым заявлением в районный суд, либо с заявлением в прокуратуру. Также работодатель вправе оспаривать решения суда путем подачи кассационной, надзорной жалобы. Представление или постановление прокуратуры, предписание ГИТ могут быть обжалованы в административном, либо судебном порядке.
Служебное расследование
Не следует забывать о том, что работодатель, в случае, если падет подозрение на работника в совершении мошенничества или дисциплинарного проступка может провести внутреннее служебное расследование.
Порядок проведения служебного расследования должен быть регламентирован инструкцией учреждения и не противоречить трудовому законодательству. После принятия решения о начале расследования работодатель должен письменно сообщить работнику о возбуждении против него дисциплинарного дела и изложить выдвигаемые против работника обвинения. Следующий этап это назначение расследующего или группы расследующих. Обычно расследующим назначается начальник работника, инспектор отдела кадров, юрист предприятия или заместитель руководителя.
В ходе расследования можно производить опросы, проверки документов, проводить ревизии и т.п. Все сотрудники должны содействовать проведению расследования, прямо отвечать на поставленные вопросы и не препятствовать расследующему. В противном случае это может быть расценено как нарушение субординации и повлечь за собой дисциплинарное наказание.
По результатам служебного расследования оформляется рапорт, докладная записка, либо результаты сообщаются путем устного доклада руководителю. Рассмотрев материалы расследования, руководитель вправе:
- не реагировать на проступок, посчитав вину работника недоказанной;
- напомнить работнику о его трудовых обязанностях и необходимости их надлежащего исполнения;
-вынести устное, письменное либо последнее письменное предупреждение;
-сделать замечание;
-дать строгое указание;
-направить материал на рассмотрение в общественные организации (суды чести, комитет профсоюза);
-вынести выговор;
-направить материалы вышестоящему руководителю, в случае если нарушение произошло в филиале или представительстве;
- отстранить временно от работы, согласно статье 76 ТК РФ;
-направить материалы в правовые органы;
-уволить по основаниям прямо указанным в статье 81 ТК РФ.
- напомнить работнику о его трудовых обязанностях и необходимости их надлежащего исполнения;
-вынести устное, письменное либо последнее письменное предупреждение;
-сделать замечание;
-дать строгое указание;
-направить материал на рассмотрение в общественные организации (суды чести, комитет профсоюза);
-вынести выговор;
-направить материалы вышестоящему руководителю, в случае если нарушение произошло в филиале или представительстве;
- отстранить временно от работы, согласно статье 76 ТК РФ;
-направить материалы в правовые органы;
-уволить по основаниям прямо указанным в статье 81 ТК РФ.
Обращение в прокуратуру, гражданский иск в уголовном процессе
В рамках обсуждаемой темы привлекает внимание именно передача материала в правовые органы. Наиболее часто такое обращение связано с причинением материального ущерба работодателю (в том числе путем хищения, мошенничества, злоупотребления доверием, злоупотребления полномочиями, разглашения коммерческой тайны).
При обращении с заявлением в прокуратуру работодателю следует учитывать следующие моменты.
Порядок рассмотрения и разрешения заявлений, жалоб и других обращений регулируется ст. 10 ФЗ «О прокуратуре» от 17.01.1992 N 2202-1 и утвержденной Приказом Генеральной прокуратуры РФ от 24.12.2001 №80 «Инструкцией о порядке рассмотрения обращений и приема заявителей в органах и учреждениях прокуратуры Российской Федерации».
В соответствии со ст. 10 Закона, в органах прокуратуры в соответствии с их полномочиями, разрешаются обращения, содержащие сведения о нарушении законов. При этом решение, принятое прокурором, не исключает обращение за защитой своих прав в суд.
Обращения могут быть переданы в прокуратуру на личном приеме (в том числе и в устной форме), по почте, факсимильной связи, телеграфу.
Специальных требований к оформлениюписьменных обращений в органы прокуратуры, в отличие от исковых заявлений в суд, законодательство не устанавливает. Тем не менее, важно, чтобы обращение было четко сформулировано, содержало все известные сведения о фактах правонарушений, приложить доказательства, материалы собранные во время проведения служебного расследования, а также просьбу о принятии мер прокурорского реагирования. Обращаться в органы прокуратуры с прямой просьбой о привлечении к уголовной ответственности не стоит, поскольку ответом может быть заявление о клевете и привлечении к ответственности от работника. Все обращения как письменные, так и устные должны быть зарегистрированы.
Сроки разрешения заявлений, жалоб и других обращений установлены пунктом 4.1 «Инструкции о порядке рассмотрения обращений и приема заявителей в органах и учреждениях прокуратуры Российской Федерации». В частности в вышеуказанной инструкции говорится о том, что обращения, которые не требуют дополнительного изучения и проверки, разрешаются не позднее 15 дней, тогда как все остальные не позднее 30 дней со дня поступления в прокуратуру. При этом срок разрешения обращения может быть продлен прокурором, либо его заместителем. О продлении срока, а также причинах задержки и принимаемых мерах в обязательном порядке уведомляется заявитель (п. 4.9 Инструкции). В заявлении, работодателю, приложившему результаты служебного расследования, стоит сослаться именно на п.4.1. инструкции и ходатайствовать о рассмотрении заявления в течение 15 дней.
В соответствии со ст. 29 УПК, в случае возбуждения уголовного дела, организацией может быть заявлен гражданский иск в рамках уголовного процесса.
Предъявление гражданского иска государственной пошлиной не облагается.
В соответствии со ст. 137 УПК, следователь, установивший материальный ущерб причиненный преступлением, должен разъяснить лицу, в нашем случае руководителю организации или его представителю, понесшему ущерб его право предъявить гражданский иск в рамках уголовного процесса. Эти лица вправе заявить гражданский иск, как в письменной, так и в устной форме, о чем составляется соответствующий протокол. Работодатель может отказаться от гражданского иска, тем не менее отказ не лишает их права предъявления иска в стадиях назначения судебного заседания или судебного разбирательства, либо в порядке гражданского судопроизводства.
В случае если гражданский иск будет предъявлен при наличии достаточных оснований, следователь (дознаватель, прокурор, судья) выносит постановление (суд - определение) о признании его гражданским истцом (ст. 54 УПК). В признании гражданским истцом может быть отказано, в случае если будет установлено отсутствие причинно-следственной связи между преступлением и причиненным ущербом.
Доказывание вины причинителя вреда в гражданском иске, предъявленным в уголовном деле, производится согласно правилам, установленным уголовно-процессуальным законом (ст. 29 УПК). Это значит, что характер и размер ущерба, причиненного обвиняемым должны доказывать органы расследования и обвинитель, так как обстоятельства, входят в предмет доказывания по уголовному делу, согласно п. 4 ст. 68 УПК.
Гражданский истец должен помочь органу, ведущему расследование, и суду в сборе доказательств, которые могут подтвердить нанесение ущерба и его размер. Согласно ст.54 УПК гражданский истец обязан по требованию суда представлять имеющиеся в его распоряжении документы, связанные с предъявленным иском.
Решение по гражданскому иску, принятое в результате судебного разбирательства, находит свое отражение в приговоре (п. 1 ст. 317, ст. 458 УПК). В приговоре суд решает, подлежит ли удовлетворению гражданский иск, в чью пользу и в каком размере, а также должен ли возмещаться материальный ущерб, если гражданский иск не был предъявлен.
Гражданский истец, гражданский ответчик и их представители имеют право обжаловать в кассационном порядке приговор суда лишь в части, относящейся к гражданскому иску (ст. 325 УПК).
Какие иски могут подавать работодатели
Фактически все сводится к тому, что работодатели могут подавать лишь два вида исков. Первый – это о признании забастовки, пикета, митинга, демонстрации незаконными. Иск о признании забастовки незаконной, согласно ст.413 ТК РФ, относится к компетенции верховных судов республик, краевых, областных судов, судов городов федерального значения, автономной области и автономных округов. Они рассматриваются по заявлению работодателя или прокурора.
Решение суда о признании забастовки незаконной влечет немедленное ее прекращение или отказ от ее проведения, если она объявлена, но еще не начата.
К исковому заявлению о признании забастовки незаконной работодателю необходимо приложить:
— копии искового заявления в соответствии с количеством ответчиков и третьих лиц;
— копию предупреждения (уведомления) работодателя органом, возглавившим забастовку, о начале забастовки;
— копию требований работников (письмо работников, в том числе распечатку входящей корреспонденции электронного ящика руководителя
и проч.);
— копию протокола (выписки из него) собрания (конференции) работников или членов профсоюза, заседания пленума, съезда профсоюзов, их объединения об объявлении забастовки;
— копии материалов, подтверждающих нарушение работниками законодательства в части разрешения коллективного трудового спора.
Подать исковое заявление о признании пикета, митинга, демонстрации незаконными, в районный суд по месту его проведения вправе и работодатель, и органы прокуратуры (в том числе на основе жалобы работодателя).
Рассмотрим наиболее подробно вторую категорию исков, к тому же наиболее распространенную – это возмещение сотрудником причиненного ущерба.
Здесь стоит рассмотреть понятие прямого действительного ущерба, наличие или отсутствие которого непосредственно влияет на ответственность работника. Так согласно ст.238 ТК РФ работник обязан возместить работодателю причиненный ему прямой действительный ущерб. Упущенная выгода взысканию с работника не подлежит.
Однако здесь нужно произвести разграничение между гражданско-правовой и трудовой ответственностью. Если работник работает по гражданско-правовому договору, то ущерб возмещается в соответствии со статьей 15 Гражданского кодекса РФ, где говорится, что работник должен возместить как реальный ущерб, так и не полученные фирмой доходы (упущенную выгоду). Если же с работником заключен трудовой договор, он обязан компенсировать только действительный ущерб, а упущенная выгода взысканию не подлежит.
Полная материальная ответственность подлежит взысканию с работника только в случаях прямо установленных ст.243 ТК РФ, в остальных случаях работник несет ответственность, согласно ст. 241 ТК РФ в пределах своего среднего месячного заработка. Также имеется ряд обстоятельств, отраженных в ст.239 ТК РФ, наличие которых исключает материальную ответственность.
Исковое заявление подается работодателем в районный суд по месту нахождения работника, согласно ст.28 ГПК, либо согласно ст.29 ГПК, в случае, если место жительства работника неизвестно, иск подается по месту нахождения его имущества, либо по последнему месту жительства. Срок исковой давности по данной категории споров составляет один год со дня обнаружения причиненного ущерба (ст. 392 ТК РФ).
Обязанность доказывать противоправность действий работника и причинно-следственную связь с возникшим ущербом в суде возлагается на работодателя. Возложение ответственности за ущерб возможно при любой форме вины, как умысла, так и неосторожности, но размер возмещаемого ущерба, как показала судебная практика, зависит от того, является ли вина умышленной, или неосторожной.
Так поверхностное исследование судом обстоятельств, свидетельствующих о наличии причинной связи между противоправными действиями работника и наступившим ущербом, привело к отмене решения Чердаклинского районного суда по делу по иску МУП "Городская управляющая компания ЖКХ" к водителю Харькову А.М. о возмещении материального ущерба в размере 127 489 руб. Харьков, в связи с производственной необходимостью, был привлечен к работе на закрепленном за ним автомобиле в выходной день и после окончания работы в 14 часов автомобиль на стоянку не поставил, а использовал его в личных целях. Около 17 часов автомобиль от дома Харькова был угнан неизвестными лицами. Сославшись на отсутствие вины Харькова в причинении ущерба, суд отказал в иске. При новом рассмотрении дела, после отмены решения судебной коллегией областного суда, иск был удовлетворен в полном объеме на основании п.8 ст.243 ТК РФ, как ущерб, причиненный не при исполнении работником трудовых обязанностей.
Также возможно возмещение ущерба в порядке регресса. Согласно ст. 1068 ГК РФ юридическое лицо, либо гражданин, возмещает вред, причиненный его работником при исполнении трудовых (служебных, должностных) обязанностей. Ст.1081 ГК РФ предоставляет право работодателю, возместившему вред, причиненный другим лицом (работником при исполнении им служебных, должностных или иных трудовых обязанностей, лицом, управляющим транспортным средством, и т.п.), обратного требования (регресса) к этому лицу в размере выплаченного возмещения, если иной размер не установлен законом.
Образец искового заявления о возмещении материального ущерба в порядке регресса:
В __________ районный суд
(наименование субъекта РФ)
Истец: ООО "_____________"
Адрес:___________________
Ответчик: Ф.И.О.
Адрес:___________________
тел. _____________________
Цена иска ____________ руб.
ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
о возмещении материального ущерба (в порядке регресса)
Ответчик работает водителем автомобиля (марка, гос. номер) в ООО "_________" с «__»______2009 г.
«___» ________ 2010 г. ответчик при исполнении своих трудовых обязанностей совершил дорожно-транспортное происшествие, в результате которого причинил гражданину Ф.И.О. (далее - потерпевший) телесные повреждения, а именно (перечень травм), а его автомобилю (марка, гос. номер) - механические повреждения на сумму __________ руб.
Вина ответчика подтверждается решением мирового судьи судебного участка N ___ ____________ района г. ____________ от «___»________ 2010 г.
Решением ____________ районного суда г. __________ от от «___»________ 2010 г. с истца в пользу потерпевшего взыскано _________ руб. Указанная сумма полностью перечислена потерпевшему, что подтверждается платежным поручением от «___»________ 2010 г. N _____. Эта сумма складывается из суммы в погашение вреда, причиненного аварией здоровью потерпевшего, в размере ________ руб., стоимости восстановительного ремонта автомобиля в сумме ________ руб. и суммы морального ущерба в размере _______ руб.
Истец, возместивший вред, причиненный по вине ответчика – его работника при исполнении им своих трудовых обязанностей, имеет право обратного требования (регресса) к ответчику в размере выплаченного возмещения.
На основании вышеизложенного и ст. 1081 ГК РФ, ст. ст. 238, 243, 248 ТК РФ, ст. ст. 131, 132 ГПК РФ
ПРОШУ:
1. Взыскать с (Ф.И.О. ответчика) в пользу ООО "__________" в возмещение
ущерба ____________ руб.
2. Взыскать с (Ф.И.О. ответчика) госпошлину в размере ________ руб.
Приложения:
1. Копия искового заявления для ответчика - на ___ л.
2. Копия решения суда об установлении вины ответчика - на ___ л.
3. Копия решения суда о взыскании ущерба - на ___ л.
4. Копия платежного поручения о перечислении денег потерпевшему - на
___ л.
5. Квитанция об уплате госпошлины - на ___ л.
6. Копия приказа о приеме ответчика на работу - на ___ л.
7. Справка о заработной плате ответчика - на __ л.
8. Копия трудового договора между истцом и ответчиком - на ___ л.
9. Доверенность на представителя истца - на ___ л.
«____»_________2010 г. Представитель истца
____________/__________/
Согласно ст.333.19 НК РФ установлены следующие размеры госпошлины при обращении в суд:
1) при подаче искового заявления имущественного характера, подлежащего оценке, при цене иска:
- до 20 000 рублей - 4 процента цены иска, но не менее 400 рублей;
от 20 001 рубля до 100 000 рублей - 800 рублей плюс 3 процента суммы, превышающей 20 000 рублей;
- от 100 001 рубля до 200 000 рублей - 3 200 рублей плюс 2 процента суммы, превышающей 100 000 рублей;
- от 200 001 рубля до 1 000 000 рублей - 5 200 рублей плюс 1 процент суммы, превышающей 200 000 рублей;
- свыше 1 000 000 рублей - 13 200 рублей плюс 0,5 процента суммы, превышающей 1 000 000 рублей, но не более 60 000 рублей;
2) при подаче искового заявления имущественного характера, не подлежащего оценке, а также искового заявления неимущественного характера:
для физических лиц - 200 рублей;
для организаций - 4 000 рублей;
3) при подаче надзорной жалобы - в размере государственной пошлины, уплачиваемой при подаче искового заявления неимущественного характера;
4) при подаче заявления об оспаривании решения или действия (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных или муниципальных служащих, нарушивших права и свободы граждан или организаций, - 200 рублей;
5) при подаче кассационной жалобы - 50 процентов размера государственной пошлины, подлежащей уплате при подаче искового заявления неимущественного характера.
Статистика трудовых споров (2009 год)
Подано 155 исков о взыскании зарплаты
из них по 27 производство было прекращено,
оставлено без рассмотрения 7,
направлены в другие суды 4,
отказано в удовлетворении 3,
удовлетворено 114.
17 человек обратились с исками о восстановлении на работе.
По 4 производство прекращено,
1 направлен в другой суд.
Из 12 рассмотренных в 5 отказано в восстановлении, 7 удовлетворено.
Возмещение ущерба требовали работодатели в 9 исках.
Все удовлетворены.
Прочие трудовые споры – 16 исков.
3 прекращены до рассмотрения. Остальные 13 удовлетворены.
Источник: Сысертский районный суд Свердловской области.
Кассационная, надзорная жалоба
Если решение суда первой инстанции не вступило в силу, работодатель может обжаловать его в кассационном порядке в вышестоящий суд (в частности, в суд субъекта РФ: краевой, областной и т. п.), в соответствии с положениями ст. 336 ГПК РФ. Кассационная жалоба подается в течение десяти дней с момента принятия решения судом первой инстанции, через суд принявший решение (ст. 337 и 338 ГПК РФ).
Кассационная жалоба должна содержать:
– наименование суда, которому адресуется жалоба;
– наименование организации подающей жалобу;
– указание на решение, которое обжалуется, и суд, постановивший это решение;
– указание, в чем заключается неправильность решения, и просьбу организации, подающей жалобу;
– перечень письменных материалов, прилагаемых к жалобе.
В кассационной жалобе не должно быть ссылок на доказательства, которые не были предъявлены суду первой инстанции.
Если после вынесения решения были обнаружены новые обстоятельства, которые могли бы повлиять на уже вынесенное и вступившее в силу решение, то работодатель вправе подать в суд заявление о пересмотре дела по вновь открывшимся обстоятельствам.
Жалобы на кассационные определения в порядке надзора подаются в президиум верховного суда республики, краевого, областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа (п. 2 ст. 377 ГПК РФ). Судебные постановления могут быть обжалованы в порядке надзора в течение года со дня их вступления в силу, при условии, что были исчерпаны иные способы обжалования до дня их вступления в законную силу (п. 2 ст. 376 ГПК РФ).
Обжалование представления, постановления прокуратуры, предписания ГИТ
Обжаловать действия прокурора можно в судебном порядке и в административном.
В первом случае руководствоваться необходимо нормами гл. 25 ГПК РФ и подавать жалобу в суд по месту нахождения прокурора.
Обжалование в административном порядке предполагает обращение к вышестоящему в порядке подчиненности прокурору, с требованием рассмотрения жалобы или заявления по существу и принятия мер к прокурору, нарушившему закон.
В первом случае руководствоваться необходимо нормами гл. 25 ГПК РФ и подавать жалобу в суд по месту нахождения прокурора.
Обжалование в административном порядке предполагает обращение к вышестоящему в порядке подчиненности прокурору, с требованием рассмотрения жалобы или заявления по существу и принятия мер к прокурору, нарушившему закон.
Юридическое лицо, в отношении которого было возбуждено административное дело вправе обжаловать постановление (определение) по административному делу.
Жалоба может быть подана в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления (определения). Жалоба подается через суд или должностное лицо, которым было вынесено постановление (определение) по делу. Однако факт подачи жалобы непосредственно в тот орган, который выступает вышестоящей инстанцией по отношению к вынесшему постановление (определение), не является препятствием для рассмотрения жалобы в вышестоящей инстанции.
Постановление (определение) может быть обжаловано:
1. если постановление вынесено судьей - то в вышестоящий суд;
2. если постановление вынесено должностным лицом - в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу, либо в районный суд по месту рассмотрения дела, то есть по месту нахождения должностного лица, которое вынесло постановление (определение).
Далее, поступившая жалоба в течение 3 суток с момента ее поступления должна быть со всеми материалами дела направлена в соответствующий суд или вышестоящий орган, или вышестоящему должностному лицу. Жалоба на постановление судьи, о назначении административного наказания в виде административного приостановления деятельности, подлежит направлению в вышестоящий суд в день получения жалобы. Соответствующий суд или вышестоящие орган и должностное лицо обязаны рассмотреть жалобу в течение 10 суток с момента ее поступления к ним. Жалоба на постановление о назначении административного наказания в виде административного приостановления деятельности подлежит рассмотрению в пятидневный срок со дня ее поступления со всеми материалами в вышестоящий суд, уполномоченный рассматривать соответствующую жалобу. По результатам рассмотрения жалобы выносится решение по жалобе на постановление по делу об административном правонарушении.
Решения государственных инспекторов труда могут быть обжалованы как в судебном порядке, так и в порядке подчиненности, за исключением решений главного государственного инспектора труда РФ, которые обжалуются исключительно в судебном порядке. Вместе с тем ст. 361 ТК РФ допускает обжалование решения госинспектора труда в порядке подчиненности непосредственно главному государственному инспектору труда РФ.
В судебном порядке решения государственного инспектора труда, либо его руководителей, а также главного государственного инспектора труда РФ оспариваются в соответствии с положениями гл. 25 ГПК РФ. Жалоба подается в районный суд по месту нахождения инспекции труда.
В жалобе должны быть указаны следующие сведения:
- наименование суда, органа или должностного лица, который будет рассматривать жалобу;
- наименование, место нахождения (почтовый адрес) организации, подающей жалобу;
- реквизиты обжалуемого постановления;
- доводы, в соответствии с которыми, по мнению организации, подающей жалобу, постановление является незаконным и подлежит отмене или изменению;
- просьба лица к органу, лицу, рассматривающему жалобу, о результате рассмотрения жалобы.
Автор статьи:
Морозов Дмитрий Александрович
09.10.2010
Комментарии